С принятием Закона от 05.01.2015 № 231-З«О рынке ценных бумаг» в Беларуси появилась правовая база для проведения маржинальных сделок. Это новый инструмент для отечественного фондового рынка, хотя он появился в США и странах Западной Европы почти 100 лет назад, а в России начал применяться в 2002 г. Теперь Минфин определил общие правила совершения таких операций.
Маржинальная сделка является договором, регулирующим обязательства сторон по передаче специфических товаров. Отчасти она схожа с договором купли-продажи, но имеет и существенные отличия, характерные в основном для фондового рынка и биржевой торговли.
Предметом залога может быть всякое имущество, в т.ч. вещи и имущественные права (требования), за некоторым исключением (п. 1 ст. 317 ГК). Таким образом, предметом залога могут быть и ценные бумаги. Однако к ним правила § 3 главы 23 ГК применяются, если иное не установлено законодательством о ценных бумагах (п. 2 ст. 315 ГК). «Иное» для отдельных случаев установлено Законом № 231-З, но только в достаточно узкой сфере: отношениям между профучастниками рынка ценных бумаг и их клиентами.
Маржинальными признаются сделки, совершаемые с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, предоставленных брокером взаем (ч. 9 ст. 31 Закона № 231-З). Брокер вправе предоставлять клиенту взаем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом в залог ценных бумаг, принадлежащих ему и (или) приобретаемых брокером для клиента по маржинальным сделкам.
Таким образом, до заключения маржинальной сделки должен быть заключен и фактически исполнен (по крайней мере, заимодавцем) договор займа между брокером и клиентом, которые здесь выступают в роли заимодавца и заемщика. При этом объектом маржинальных сделок могут являться только денежные средства или ценные бумаги.
Маржинальная сделка не является разновидностью договора займа. Это самостоятельный вид договорных отношений, в котором сочетаются элементы договоров займа, залога и брокерского договора (который представляет собой договор поручения или комиссии с элементами агентского договора, а иногда синтез таких договоров).
Маржинальная торговля (или торговля с плечом) позволяет инвестору приобрести интересующие его ценные бумаги, не располагая для этого достаточными собственными средствами. Эти средства можно взять в кредит у брокера (который на эти цели часто сам одалживает деньги у обслуживающего банка). Можно также продать ценные бумаги, предоставленные брокером в заем. Брокер кредитует инвестора под определенный процент под залог денежных средств и/или ценных бумаг, находящихся на инвестиционном счете инвестора. При этом маржинальными считаются ценные бумаги, которые могут приниматься в качестве обеспечения по сделкам с неполным покрытием, а также ценные бумаги, с которыми разрешается совершать сделки с неполным покрытием путем покупки или продажи ценных бумаг.
Порядок проведения таких операций определен в Инструкции о порядке совершения маржинальных сделок с эмиссионными ценными бумагами, утв. постановлением Минфина от 06.06.2017 № 16 (далее – Инструкция № 16).
Совершение маржинальных сделок осуществляется в торговой системе фондовой биржи в пределах предварительно зарезервированных денежных средств и (или) эмиссионных ценных бумаг.
Денежные средства, предоставляемые брокером клиенту взаем, резервируются для торгов с текущего (расчетного) или иного банковского счета брокера (п. 2 Инструкции № 16). Эмиссионные ценные бумаги, предоставляемые брокером клиенту взаем, блокируются для торгов на счете «депо» брокера.
В соответствии с порядком, установленным фондовой биржей, при совершении маржинальной сделки в протоколе о результатах торгов по ней указываются сведения о том, что сделка является маржинальной (п. 3).
Заем по маржинальной сделке считается предоставленным в момент совершения данной маржинальной сделки в торговой системе фондовой биржи (п. 4 Инструкции № 16).
При предоставлении брокером клиенту взаем денежных средств сумма займа равна сумме денежных средств, принадлежащих брокеру и направленных им на покупку эмиссионных ценных бумаг в интересах и по поручению клиента (далее – заемные денежные средства). При предоставлении брокером клиенту взаем эмиссионных ценных бумаг (далее – заемные эмиссионные ценные бумаги) сумма займа равна сумме денежных средств, вырученных брокером от продажи в интересах и по поручению клиента заемных эмиссионных ценных бумаг.
Заем может быть предоставлен как на всю сумму маржинальной сделки, так и в сумме, недостающей клиенту для совершения сделки с эмиссионными ценными бумагами. Таким образом, инвестор получает возможность приобрести/продать ценные бумаги на сумму, в несколько раз превышающую величину залога и продолжать совершать операции с ценными бумагами и денежными средствами, находящимися в залоге.
Эмиссионные ценные бумаги, приобретенные брокером в интересах и по поручению клиента на заемные денежные средства, переводятся по результатам торгов на счет «депо» клиента, за исключением случая, предусмотренного в части второй настоящего пункта (п. 5 Инструкции № 16).
В случае, если эмиссионные ценные бумаги, приобретенные брокером в интересах и по поручению клиента по маржинальной сделке, передаются брокеру в залог в качестве обеспечения исполнения обязательств клиента по займу, и договором комиссии, на основании и в соответствии с которым брокер совершает маржинальные сделки с эмиссионными ценными бумагами по поручению и в интересах клиента (далее – договор комиссии), предусмотрена передача заложенного имущества залогодержателю (брокеру), эти эмиссионные ценные бумаги переводятся по результатам торгов на счет «депо» брокера и фиксация обременения (ограничения) прав на приобретенные по данной маржинальной сделке эмиссионные ценные бумаги залоговыми обязательствами в депозитарной системе осуществляется на счете «депо» брокера. При этом, подавая в торговую систему заявку на совершение данной маржинальной сделки, брокер указывает сведения о том, что эмиссионные ценные бумаги по данной маржинальной сделке передаются брокеру в залог в качестве обеспечения исполнения обязательств клиента по займу.
Денежные средства, полученные брокером от продажи заемных эмиссионных ценных бумаг, в соответствии с условиями договора комиссии могут перечисляться на текущий (расчетный) или иной банковский счет клиента либо зачисляться на отдельный субсчет брокера (п. 6 Инструкции № 16).
Исполнение обязательств клиента по займу обеспечивается залогом эмиссионных ценных бумаг, принадлежащих клиенту и (или) приобретаемых брокером для клиента по маржинальным сделкам.
По общему правилу существенными условиями договоров, на основании которых брокер совершает сделки с ценными бумагами по поручению и в интересах клиента, являются (ч. 4 ст. 31 Закона № 231-З):
предмет договора, в т.ч. вид ценной бумаги с указанием ее категории, типа (в случае, если наличие категории и типа следует соответственно из вида и категории ценной бумаги), номинальная стоимость ценной бумаги, полное наименование юридического лица, осуществившего эмиссию (выдачу) ценных бумаг;
количество ценных бумаг;
предельные уровни (минимальный и (или) максимальный) цены и (или) доходности сделок либо порядок их определения, при которых возможно совершение сделок;
размер вознаграждения брокера, порядок и форма расчетов, если иное не следует из гражданского законодательства Республики Беларусь и существа договора;
ответственность сторон в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ими своих обязательств;
сроки, форма и порядок предоставления брокером клиенту отчета об исполнении договора;
иные условия, определенные законодательными актами РБ и Минфином в качестве существенных, а также условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Кроме того, в таком договоре должны содержаться следующие существенные условия (п. 9 Инструкции о требованиях к условиям и порядку осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам, утв. постановлением Минфина от 31.08.2016 № 76):
информация об отсутствии (наличии) ограничений и запретов на совершение сделок с ценными бумагами, включая отсутствие (наличие) запрета на отчуждение акций АО, в собственности которых находятся капитальные строения (здания, сооружения), расположенные в пунктах пропуска через Государственную границу Республики Беларусь и используемые или предназначенные для использования в качестве магазинов бесспошлинной торговли;
информация об отсутствии (наличии) обременений ценных бумаг залогом.
Помимо перечисленных, договор комиссии должен содержать следующие существенные условия (п. 8 Инструкции № 16):
- сведения о займе для совершения маржинальных сделок, в т.ч. предмет предоставляемого займа (денежные средства и (или) эмиссионные ценные бумаги с указанием вида эмиссионных ценных бумаг, их номинальной стоимости, полного наименования юридического лица, осуществившего эмиссию эмиссионных ценных бумаг, государственного регистрационного номера (идентификационного номера) выпуска эмиссионных ценных бумаг), порядок предоставления займа, в т.ч. порядок использования денежных средств и (или) эмиссионных ценных бумаг при предоставлении займа в сумме, недостающей клиенту для совершения маржинальной сделки с эмиссионными ценными бумагами, порядок возврата (досрочного возврата) займа, срок займа либо порядок его определения, размер процентов за пользование займом либо порядок его определения, сумма займа либо порядок ее определения;
- сведения об эмиссионных ценных бумагах, передаваемых клиентом брокеру в залог в обеспечение исполнения обязательств клиента по займу, с указанием вида этих бумаг, их номинальной стоимости, полного наименования юридического лица - эмитента, государственного регистрационного номера (идентификационного номера) выпуска эмиссионных ценных бумаг, количества эмиссионных ценных бумаг, передаваемых в залог либо порядка его определения, порядка и условий стоимостной оценки этих бумаг, передаваемых в залог. При этом стоимость эмиссионных ценных бумаг, передаваемых в залог, должна быть не менее суммы денежных средств, стоимости эмиссионных ценных бумаг, предоставленных в заем по маржинальной сделке;
- условия об оставлении эмиссионных ценных бумаг, являющихся предметом залога, у залогодателя либо о передаче заложенного имущества залогодержателю (брокеру), о возможности либо запрете передачи этих эмиссионных ценных бумаг в последующий залог;
- случаи и порядок замены предмета залога, включая порядок выдачи брокером письменного согласия на такую замену предмета залога.
Сведения о займе, об эмиссионных ценных бумагах, передаваемых клиентом брокеру в залог, по конкретной маржинальной сделке (сделкам) также могут быть указаны в поручении клиента и отчете брокера о совершении маржинальной сделки, подписанном брокером и заверенном его печатью, оформленном в соответствии с договором комиссии (далее – отчет брокера) и являющиеся неотъемлемой частью этого договора, в порядке и объеме, установленных этим договором с учетом требований п. 8 Инструкции № 16.
Таким образом, Инструкция № 16 отчасти ограничивает кредитное плечо, с которым могут совершаться маржинальные сделки на белорусском фондовом рынке. Вопрос лишь в том, как будут оцениваться эмиссионные ценные бумаги, являющиеся предметом залога. В соответствии с п. 10 Инструкции № 16 они подлежат стоимостной оценке в порядке, установленном законодательством. Напомним, ценные бумаги названы в числе объектов гражданских прав, подлежащих оценке в соответствии с Положением об оценке стоимости объектов гражданских прав в Республике Беларусь, утв. Указом от 13.10.2006 № 615. Однако проведение оценки стоимости объектов оценки является обязательным при предоставлении в качестве обеспечения исполнения обязательств только по кредитному договору (за исключением межбанковского кредитного договора) залога имущества, кроме денежных средств (п. 21 Положения). Это не исключает проведения внутренней оценки в соответствии с главой 3 данного Положения. С другой стороны, рыночная стоимость ценных бумаг может оцениваться в порядке, определенном постановлением Минфина от 17.03.2016 № 13 «О некоторых вопросах расчета рыночной цены эмиссионных ценных бумаг». К сожалению, это возможно лишь в том случае, если с конкретными ценными бумагами совершается не менее 10 сделок в течение последних 60 торговых дней, включая дату расчета. Если сделок меньше, рыночная цена не рассчитывается – что характерно для многих ценных бумаг при нынешнем уровне активности на фондовом рынке.
Инструкция № 16 ограничивает виды ценных бумаг, которые являются предметом маржинальной сделки, займа, залога. Это могут быть только государственные облигации и облигации, прошедшие листинг на фондовой бирже, в торговой системе которой совершается маржинальная сделка (п. 11 Инструкции № 16). Кроме того, предметом займа не могут выступать эмиссионные ценные бумаги, дата погашения (досрочного погашения), досрочного выкупа которых наступает ранее даты исполнения обязательств по займу, а предметом залога – эмиссионные ценные бумаги, эмитированные клиентом. Это существенно ограничивает возможности спекуляций (если кто-то в них заинтересован).
При залоге эмиссионных ценных бумаг осуществляется их блокировка на счете «депо» клиента или на счете «депо» брокера, если договором комиссии предусмотрена передача заложенного имущества залогодержателю (брокеру) (п. 12 Инструкции № 16).
Основанием для возникновения обременения (ограничения) прав на эмиссионные ценные бумаги залоговыми обязательствами является договор комиссии (п. 13 Инструкции № 16).
Для перевода и блокировки заложенных эмиссионных ценных бумаг, принадлежащих клиенту и передаваемых им в залог до совершения маржинальной сделки, клиентом в депозитарий представляются следующие документы:
поручение «депо», в реквизите «Назначение и (или) основание» которого указываются наименование, номер и дата договора комиссии;
оригинал и копия договора комиссии, включая оригинал и копию поручения на совершение маржинальной сделки, оформленного в соответствии с договором комиссии.
Для фиксации обременения (ограничения) прав на эмиссионные ценные бумаги залоговыми обязательствами в случае, если эти бумаги, приобретенные брокером в интересах и по поручению клиента по маржинальной сделке, передаются брокеру в залог в качестве обеспечения исполнения обязательств клиента по займу, применяется особый порядок. Брокер обязан представить в депозитарий, в котором ему открыт счет «депо» для учета прав на эмиссионные ценные бумаги, обремененные залоговыми обязательствами, поручение «депо», а также оригинал и копия договора комиссии, включая оригинал и копию поручения на совершение маржинальной сделки.
Для фиксации обременения (ограничения) прав на эмиссионные ценные бумаги залоговыми обязательствами, передаваемые клиентом в залог после совершения маржинальной сделки, в депозитарий, помимо указанных документов, клиентом представляются отчет брокера и его копия.
Фиксация обременения (ограничения) прав на эмиссионные ценные бумаги залоговыми обязательствами в качестве обеспечения исполнения обязательств клиента по займу в депозитарной системе осуществляется не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения маржинальной сделки (п. 14 Инструкции № 16).
Для фиксации прекращения залога эмиссионных ценных бумаг брокером (в случае, если блокировка заложенных эмиссионных ценных бумаг осуществлена на счете «депо» брокера) или клиентом (в случае, если блокировка заложенных эмиссионных ценных бумаг осуществлена на счете «депо» клиента) в депозитарий представляются поручение «депо» на перевод этих ценных бумаг, оригинал и копия документа, являющегося основанием прекращения залога.
Документальным основанием прекращения залога, является:
- отчет брокера и его копия – при фиксации прекращения залога эмиссионных ценных бумаг в случае, если стоимость эмиссионных ценных бумаг, переданных в залог до совершения маржинальной сделки (сделок), превышает стоимость эмиссионных ценных бумаг, подлежащих передаче в залог в соответствии с суммой фактически предоставленного займа и условиями договора комиссии (в части такого превышения);
- уведомление, подписанное брокером и заверенное его печатью, об исполнении клиентом обязательств по возврату займа – при фиксации прекращения залога эмиссионных ценных бумаг в связи с прекращением обеспеченного залогом обязательства клиента.
В случае погашения (досрочного погашения), досрочного выкупа эмитентом заложенных эмиссионных ценных бумаг клиент должен заменить предмет залога в срок, установленный договором комиссии. При этом для фиксации прекращения залога эмиссионных ценных бумаг в случае замены в депозитарий представляются:
- поручение «депо», в реквизите «Назначение и (или) основание» которого указываются наименование, номер и дата договора комиссии, а также стандартная формулировка: «Замена обеспечения по маржинальной сделке»;
- письменное согласие брокера на замену предмета залога, подписанное им и заверенное его печатью (в случае учета переданных в залог эмиссионных ценных бумаг на счете «депо» клиента).
На практике, для обеспечения возвратности активов, предоставленных инвестору, брокер устанавливает специальную пропорцию (Stop Loss), на которую объем залога должен превышать объем открытой позиции. В случае если это соотношение нарушается, брокер вправе в принудительном порядке закрыть позицию инвестора.
Пока на отечественном фондовом рынке трудно ожидать роста высокорисковых спекулятивных операций с ценными бумагами, требующих быстрой реакции брокеров и вмешательства регуляторов. Зато сами по себе маржинальные сделки открывают возможности для нового типа заемных операций, обеспеченных залогом ценных бумаг. Поскольку постановление № 16 вступает в силу через 6 месяцев после официального опубликования, т.е. 28 декабря т.г., то у субъектов хозяйствования есть время продумать интересные схемы финансирования.
Comments