ЕВРОСОЮЗ НАКРЫВАЕТ СХЕМЫ НАЛОГОВОЙ ОПТИМИЗАЦИИ

В странах Евросоюза с 1 июля вступила в силу Директива Совета (EU) 2018/822 от 25 мая 2018 г., которой вносятся поправки в Директиву 2011/16/EU в части обязательного автоматического обмена налоговой информацией. Теперь налогоплательщики и их консультанты обязаны сообщать налоговым органам (налоговому управляющему) о потенциальных трансграничных схемах (сделках), направленных на уменьшение налогообложения.

Это уже 6-е издание Директивы об административном сотрудничестве между налоговыми управляющим стран Евросоюза в области налогообложения (Directive on administrative cooperation inthe field of taxation – DAC-6). Его цель – борьба со схемами агрессивного налогового планирования путем информирования о них местных налоговых управляющих с последующим автоматическим обменом информацией о таких схемах внутри ЕС.

Принятие DAC-6 – очередной шаг по реализации пункта 12 плана BEPS (BaseErosion and Profit Shifting), направленного на раскрытие схем налоговой оптимизации.

По мнению ОЭСР, отсутствие своевременной, исчерпывающей информации о стратегиях трансграничного агрессивного налогового планирования не позволяет налоговым органам вовремя и эффективно противодействовать применению схем, позволяющих уклоняться от налогообложения. В то же время, своевременно полученная информация позволит применять превентивные меры, препятствующие их имплементации.

Даже если трансграничная схема совершенно законна или вообще не реализована, о ней все равно следует сообщить с указанием персональных данных лиц, для которых эта схема создана. В некоторых случаях данная обязанность налагается как на самого налогоплательщика, так и на консультантов.

DAC-6 применяется к прямым налогам (подоходный, налог на прибыль). Она не применяется к НДС, таможенным пошлинам, акцизам, социальному налогу.

Государства – члены ЕС будут регулярно обмениваться полученной о схемах информацией. По запросу ее смогут получить и налоговые органы Республики Беларусь.

Сама директива 2018/822 вступила в силу 25 июня 2018 г. В странах ЕС она должна была быть имплементирована до конца 2019 года, а применяться начала с 1 июля 2020 г. При этом действие директивы распространяется на трансграничные схемы (сделки), начатые в период с 25 июня 2018 г. до 1 июля 2020 г.

В Великобритании, Португалии, Канаде, ЮАР, Австралии, США, Ирландии, Израиле, Южной Корее схожие правила были установлены еще до принятия директивы и действуют уже несколько лет.

Содержание

В соответствии с директивой, посредники, базирующиеся в ЕС, обязаны представлять информацию местному налоговому управляющему о подотчетных трансграничных схемах, которые несут один или более признаков агрессивного налогового планирования и касаются хотя бы одной страны ЕС.

Посредником для целей директивы является любое лицо, которое разрабатывает подотчетную трансграничную схему, распространяет ее, организует, делает ее возможной для применения, управляет ее применением.

В директиве нет однозначного определения роли посредника. Под это понятие могут попадать все лица, консультирующие клиентов по налоговым вопросам: налоговые консультанты, аудиторы, бухгалтеры, юристы, а также специалисты и структуры, обслуживающих такие схемы, включая банки, платежные и бухгалтерские компании и любые другие лица. Они могут не являться непосредственно разработчиками или участниками схемы, но будут признаваться посредниками, если исполняется хотя бы одно из определенных условий.

Если у посредника имеются профессиональные обязательства по сохранению конфиденциальности, либо посредник отсутствует, или действует за пределами ЕС, то информировать о схеме придется самому налогоплательщику.

При этом налогоплательщиком признается любое лицо, для которого схема подготовлена для реализации, или кто готов применить схему, либо кто предпринял первый шаг для ее реализации.

Информация, подлежащая раскрытию, включает:

сведения о налогоплательщиках и посредниках;

описание «отличительных признаков» сделки;

краткое описание сделки;

дата начала осуществления сделки (планируемая или уже наступившая);

описание норм законодательства, лежащих в основе сделки, подлежащей раскрытию;

размер сделки;

сведения о странах ЕС, к которым может относиться сделка;

сведения о других лицах ЕС, к которым может относиться сделка.

Под трансграничной схемой понимается схема (в том числе сделка, операция и так далее), касающаяся двух и более стран ЕС, или страны ЕС и третьей страны.

Схема признается подотчетной, если она содержит один из признаков «агрессивного налогового планирования», приведенных в приложении к директиве.

Такие признаки содержат типичные свойства схем налогового планирования, свидетельствующие о потенциальном намерении избежать налогообложения.

Различают общие и специальные признаки. Если в сделке усматриваются такие признаки, а тест покажет, что одна из основных выгод, получаемых от сделки — приобретение налоговых преимуществ, то такая сделка будет подлежать раскрытию. Тест выглядит довольно субъективным, поэтому применять его на практике будет довольно сложно.

Директива 2018/822 способна существенно осложнить жизнь консультантов и их клиентов. Прежде всего, в связи с тестированием сделок на «основную цель». При этом оценка «основной цели» или «одной из основных выгод» может быть довольно субъективной, а понятие «налогового преимущества» в директиве вообще не определено.

По сути DAC-6 создает систему, в которой предварительное информирование о подобных планируемых трансграничных схемах (сделках) становится обязательным. При этом любая попытка налогового планирования, структурирования или оптимизации может быть признана соответствующей «критерию основной цели» и, следовательно, становится «подотчетной схемой», о которой придется уведомлять налоговый орган. В придачу, если налоговики не отреагируют на уведомление налогоплательщика или посредника, это не значит, что схема признана легальной.

Национальные особенности

В отдельных странах ЕС требования законодательства об обязательном раскрытии информации могут несколько отличаться от DAC-6, причем, как правило, в сторону ужесточения. Поэтому желательно проанализировать требования DAC-6 с учетом особенностей национальных законодательств стран своих партнеров.

Например, в Польше требования об обязательном раскрытии информации распространяются не только на трансграничные, но и на внутренние сделки. При этом посредники и некоторые категории налогоплательщиков обязаны не только раскрывать информацию, но и устанавливать соответствующие внутренние процедуры такого раскрытия.

В Литве установлено, что если имеется более одного посредника, обязанность по отчетности возлагается на всех посредников, участвующих в трансграничной сделке.

На Кипре посредник может быть освобожден от своих обязательств по представлению отчетности, если он предъявит доказательства того, что другой посредник уже сообщил о сделке с налоговой выгодой.

В Чехии посредником признается только лицо, объективно осознающее свою вовлеченность в сделку, подлежащую отчету. Объективные знания определяются на основании критериев, изложенных в DAC-6. Посредник освобождается от обязанности, если предоставит доказательства того, что другой посредник уже сообщил такую информацию в другом государстве-члене. Банк, открывший банковский счет какому-либо лицу, не будет считаться посредником, если на момент открытия счета не знает, что он будет использоваться в рамках отчетного трансграничного соглашения. При этом посредники обязаны хранить все предоставляемые документы по отчетности в течение 10 лет.

В Нидерландах можно не сообщать о сделках, по которым не было принято решение об их исполнении, а также не были произведены шаги по реализации. Соглашение считается готовым к исполнению, если будут определен хотя бы один конкретный налогоплательщик по сделке, или было достигнуто соглашение о его реализации.

При этом посредником признается компания, (юридическое лицо), заключившая договор на обслуживание с соответствующим налогоплательщиком, а не индивидуальный налоговый консультант, действующий от ее имени и являющийся сотрудником этой компании.

Также не является посредником нанятый соответствующим налогоплательщиком отдельный налоговый консультант, работающий in-house. В этом случае обязанность по представлению отчетности лежит на налогоплательщике.

Санкции

За неисполнение требований DAC-6 предусмотрены штрафные санкции. Каждая из стран ЕС вправе самостоятельно определять размер штрафа. В директиве есть лишь общее требование: штраф должен быть эффективным, пропорциональным и дестимулирующим.

В разных странах суммы штрафов и состав нарушения значительно отличаются.

Например, в Болгарии штраф может составлять до €5100 (в зависимости от характера нарушения), Финляндии – €15 000, Венгрии – €15 200, на Кипре – €20 000, в Италии – €21 000, Германии – €25 000, в Хорватии – 26 600 Словакии – €30 000, Швеции – €47 000, Австрии – €50 000, Дании – €54 000, Португалии – €80 000, Бельгии и Франция – до €100 000, Словении – €150 000, Люксембурге – €250 000, Польше – €4,4 млн, в Ирландии – €500 евро за каждый день просрочки, в Великобритания – €600, а в некоторых случаях – в целом до €1 130 000

В Испании максимальный штраф устанавливается в размере вознаграждения посредника или рыночной оценки полученной выгоды, а в иных случаях – € 8000.

В Литве за несоблюдение требований взимается штраф в размере от €1820 до 5590, а за повторные нарушения – от €3770 до 6000.

В Эстонии за такие нарушения предусмотрены разовое предупреждение или штраф в размере до €3300 (в первом случае он не может превышать €1300, во втором — €2000). Кроме того, за невыполнение обязательств для физических лиц установлен штраф до €1200, а для юридических лиц –до €3200.

В Чехии за невыполнение обязательств по отчетности штраф на сумму до 500 000 чешских крон (около €20 000), а в некоторых случаях – до €58 300. Посредники, которые подпадают под гарантию профессиональной тайны и не выполняют свои информационную обязанность по информированию других посредников и налогоплательщиков о требовании сообщить сведения, предусмотренные директивой, могут быть оштрафованы на сумму до €20 000. За необеспечение сохранности документов в течение 10 лет также предусмотрен штраф.

В Нидерландах в случае преднамеренного или грубого несоблюдения обязательств, сроков, надлежащей формы предусмотрен штраф в размере до €830 000. Соразмерность штрафа зависит от фактов и обстоятельств дела, будут учитываться смягчающие и отягчающие обстоятельства. В наиболее серьезных случаях возможна уголовная ответственность.

Если в состав белорусской группы компаний входит предприятие, являющееся налогоплательщиками в ЕС, то на нее распространяются правила об обязательном раскрытии информации о сделках, содержащих отличительные признаки агрессивного налогового планирования. Правда, белорусские налоговые органы не могут обмениваться информацией с европейскими коллегами в автоматическом режиме. Но они могут получать необходимые сведения по отдельным запросам, в том числе, в рамках соглашений об избежании двойного налогообложения.

***

Совет Евросоюза 24 июня перенес на 6 месяцев сроки обмена информацией о финансовых счетах, подачи отчетов по трансграничным схемам налогового планирования выполнения некоторых правил налогообложения в ЕС.

"Для устранения серьезных сбоев, вызванных пандемией COVID-19, ЕС предоставит больше времени для выполнения правил трансграничной информационной отчетности и обмена, а также НДС для электронной торговли", - говорится в коммюнике Совета.

По мнению Совета ЕС "серьезное нарушение, вызванное пандемией COVID-19 и мерами по изоляции многих финансовых учреждений, налоговых консультантов и налоговых органов, препятствует своевременному выполнению их обязательств по отчетности".

В зависимости от развития пандемии Совет может продлить отсрочку один раз не более чем на 3 месяца.